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從8月1日起，修改后的《反壟斷法》將開始施行?，F(xiàn)行的《反壟斷法》是2008年8月開始實(shí)施的，此次修改將為不斷強(qiáng)化的反壟斷執(zhí)法提供更加明確的法律依據(jù)，更能適應(yīng)這些年來發(fā)生了很大變化的國內(nèi)外整體形勢。

新法將數(shù)據(jù)和算法納入平臺(tái)反壟斷的考量因素，引入了數(shù)字平臺(tái)反壟斷專條，大幅提高反壟斷處罰力度。這是對(duì)近年來平臺(tái)反壟斷執(zhí)法實(shí)踐的總結(jié)和升華。但這不是全部，新法還涉及反行政壟斷的內(nèi)容，首次引入公平競爭審查制度，強(qiáng)調(diào)行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織在制定涉及市場主體經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的規(guī)定時(shí)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行公平競爭審查。

但一說到反壟斷，某些企業(yè)家可能會(huì)有監(jiān)管政策大變局的錯(cuò)覺，聯(lián)系到近年來在平臺(tái)等領(lǐng)域集中開展的反壟斷專項(xiàng)行動(dòng)一度引起這樣那樣誤解一樣，修改法律也許會(huì)給人一種法律之繩不斷擰緊的感覺。相比互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)發(fā)展初期政府的審慎包容，可能會(huì)有落差感，但任何人都不能忘記的是，包容審慎不能建立在違背市場經(jīng)濟(jì)自由公平公正原則的基礎(chǔ)之上。政府一開始之所以提倡包容審慎，是因?yàn)樾驴萍及l(fā)展伊始，市場形態(tài)未定型，成長壓倒一切，且監(jiān)管需要有觀察認(rèn)識(shí)的過程，因此不能拿這個(gè)當(dāng)作自身不受約束的理由。法律的修改，既不是政策的改變，也不是立法思想更替。

比如，新《反壟斷法》在第三章第二十二條列舉濫用市場支配地位行為時(shí)，加入了一句“具有市場支配地位的經(jīng)營者不得利用數(shù)據(jù)和算法、技術(shù)以及平臺(tái)規(guī)則等從事前款規(guī)定的濫用市場支配地位的行為”?？此剖菍?duì)平臺(tái)經(jīng)濟(jì)監(jiān)管政策的改變，其實(shí)不然。平臺(tái)濫用市場支配地位的行為，即使是按照舊法，也屬于壟斷行為。只是因?yàn)樗惴?、?shù)據(jù)、技術(shù)和平臺(tái)規(guī)則等，在舊法立法時(shí)尚未出現(xiàn)，難以預(yù)見，因此不可能列舉而已。現(xiàn)在明確列舉，將有利于彌補(bǔ)理解執(zhí)行時(shí)的模糊和空白，更好地引導(dǎo)平臺(tái)的規(guī)范發(fā)展。

任何一部法律的作用，往往都是很復(fù)雜的，具有多面性的，在加強(qiáng)反壟斷方面，這部法律的修改的確是全面構(gòu)筑反壟斷的立法基礎(chǔ)。但通過修改法律使其更好地服務(wù)于經(jīng)濟(jì)發(fā)展，尤其是服務(wù)和便利相關(guān)的市場主體，其實(shí)也是該法修改后的另外一個(gè)效果，而這是容易被忽視的一面。

比如，在第二章“壟斷協(xié)議”部分，新《反壟斷法》至少有三處便利和寬容當(dāng)事企業(yè)的制度規(guī)定：

一是在對(duì)轉(zhuǎn)售價(jià)格維持問題上采用通融做法，不再將轉(zhuǎn)售價(jià)格維持本身視為本身違法，而是以是否形成事實(shí)壟斷為依據(jù)。所謂轉(zhuǎn)售價(jià)格維持，指的是上游企業(yè)為保留產(chǎn)品價(jià)格的控制權(quán)，對(duì)銷售其產(chǎn)品的下游企業(yè)提出的價(jià)格限制要求。它包括固定轉(zhuǎn)售價(jià)格維持，以及最低轉(zhuǎn)售價(jià)格維持。以往的監(jiān)管出于執(zhí)法成本等因素的考慮，傾向于對(duì)轉(zhuǎn)售價(jià)格維持一概禁止，而修改后的《反壟斷法》在第十八條中，則規(guī)定經(jīng)營者如果能夠證明其不具有排除、限制競爭效果，將不予禁止。這就為經(jīng)營者保留了最大限度的經(jīng)營自由。

二是對(duì)縱向協(xié)議的處理靈活寬大?？v向協(xié)議簡單而言就是產(chǎn)業(yè)鏈上下游之間的價(jià)格同盟或市場協(xié)議，這容易形成串謀壟斷，但參與者因規(guī)模大小不一，影響程度區(qū)別很大。所以第十八條規(guī)定了經(jīng)營者如果能夠證明其在相關(guān)市場的市場份額低于國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，并符合國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件，對(duì)其縱向協(xié)議問題將不予禁止。

三是對(duì)壟斷協(xié)議參與者的處罰根據(jù)其作用的大小差別而區(qū)別對(duì)待?，F(xiàn)行的《反壟斷法》規(guī)制的重點(diǎn)主要集中在壟斷協(xié)議的非核心參與者的身上，有待修正;而新法第十九條則規(guī)定了“經(jīng)營者不得組織其他經(jīng)營者達(dá)成壟斷協(xié)議或者為其他經(jīng)營者達(dá)成壟斷協(xié)議提供實(shí)質(zhì)性幫助”。這意味著，以后無論直接參與合謀者或者幫助合謀者，都需要承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

該禁的要嚴(yán)禁，能放的盡可能放。法律既有嚴(yán)肅的一面，也有謙抑的一側(cè)。寬嚴(yán)相濟(jì)，有開有合。對(duì)于經(jīng)營者而言，只要是秉持正確的經(jīng)營思想，法律其實(shí)是有規(guī)則的舞蹈，是有格律的詩賦，紅線之外自由空間無限。(李富永)

關(guān)鍵詞： 反壟斷法 公平競爭審查制度 市場經(jīng)濟(jì) 平臺(tái)經(jīng)濟(jì)監(jiān)管